Советы юристов
Назад

Директора вызвали в налоговую на допрос в качестве свидетеля, что делать{q}

Опубликовано: 03.03.2020
0
10

Можно ли передоверить явку на допрос другому лицу{q} Допускается ли, чтобы при допросе присутствовал юрист организации{q}

У руководителя и главного бухгалтера компании разные функции и полномочия. Директор исполняет решения акционеров, организует и управляет хозяйственной деятельностью компании, взаимодействует с контрагентами и т.д. Главный бухгалтер – организует и обеспечивает непрерывное ведение бухгалтерского и налогового учета в компании.

Каждый из них выполняет конкретные должностные обязанности, и осведомлен деятельности компании по разному, видит хозяйственную жизнь компании по разному. По нашему многолетнему опыту сопровождения налоговых проверок, часто представления руководителя, главного бухгалтера, их заместителей о хозяйственной жизни компании существенно разнятся.

https://www.youtube.com/watch{q}v=https:e66e-HRuaPs

Что бы не вводить контролеров в заблуждение, получив вызов на допрос в налоговой целесообразно заблаговременно «вспомнить» деятельность компании в проверяемый период (или обстоятельства конкретной сделке, или взаимодействия с конкретным контрагентом). Для конкретных налоговых проверок пояснения директора, главного бухгалтера, других руководителей компании всегда имеют значение, допрос этих лиц в налоговой всегда проводится с конкретными целями, и вопросы будут заданы не случайные. Вам не удастся «Исправить» неточные ответы в протоколе допроса. Лучшее решение — до допроса посоветоваться с квалифицированным налоговым юристом.

Является грубым нарушением, но по прежнему встречается даже на проверках в Москве — допрос директора и допрос главного бухгалтера в качестве свидетелей по проверке организации в которой директор и главный бухгалтер работают. Допрос директора (главного бухгалтера)  в качестве свидетелей об их собственных действиях (действиях организации где они работаю), суть — свидетельствование против самих себя!

Директора вызвали в налоговую на допрос в качестве свидетеля, что делать{q}

Рекомендация:

  • 1) Если решили отвечать на вопросы, отвечайте на вопросы конкретно то, что вам достоверно известно в силу ваших должностных обязанностей.
  • 2) По завершении допроса внимательно прочтите протокол.
  • 3) Получите копию протокола.

Причина вызова на допрос в налоговой — Это всегда две причины: 1) По мнению налоговиков вызываемое лицо располагает необходимой для налогового контроля информацией. 2) Налоговая проводит налоговый контроль. Причем совсем не обязательно, что налоговая проверка проводится в отношении компании, в которой работает свидетель или владеет этой компанией.

Основная масса налоговых проверок 2017-2019гг. — проверка обоснованности вычетов по НДС и расходов по налогу на прибыль. Инспекторов всегда интересуют доказательства нарушения налогового законодательства. В зависимости от проверяемого периода на допросе в налоговой инспектор будет выяснять обстоятельства (признаки), установленные или в Постановлении пленума 2016г. ВАС РФ №53 (о необоснованной налоговой выгоде), или (после августа 2017г.)- признаки, установленные в статье 54.1 НК РФ.

Поскольку свидетель — это носитель информации, имеющей значение для налогового контроля, вызвать на допрос в налоговой могут любого: и сотрудников самого проверяемого налогоплательщика и сотрудников его контрагентов. Автоматизированные системы выявляют «разрывы» по уплате НДС, и уже несколько лет проверки «по цепочкам» затрагивают контрагентов и первого и последующих уровней.

Соответственно, помимо руководителя контрагента и главного бухгалтера контрагента, на допрос в налоговой вызывают рядовых сотрудников контрагентов проверяемого налогоплательщика. Цель допросов свидетелей из компаний-контрагентов — опровержение фактически совершенных хозяйственных операций в рамках взаимодействия с проверяемым контрагентом.

1) События для бывшего работника давно минувшие, и часто основательно забытые,

Директора вызвали в налоговую на допрос в качестве свидетеля, что делать{q}

2) По большому счету бывшему работнику все равно, что и как запишут в протокол допроса свидетеля, если это не касается его лично,

3) Бывший работник может вовсе не прийти, и не дать важные для компании показания.

4) Некоторые дают показания не соответствующие действительности.

1)  Налоговая инспекция проводит мероприятия налогового контроля (налоговую проверку),

2) По мнению налоговиков, Вам, как очевидцу, известны какие-то обстоятельства, имеющие значения для конкретного налогового контроля.

В «переводе на русский» — если вас вызывают в налоговую, то вас считают свидетелем.

НК РФ устанавливает, что налогоплательщик может участвовать в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах, через уполномоченного представителя.

ФНС отметила, что физлицо имеет право воспользоваться юридической помощью при допросе, но не заменять себя на иное лицо, в том числе на представителя по доверенности. Допрос представителя (адвоката) вместо свидетеля недопустим, даже если у него будет доверенность с такими полномочиями.

Минфин же дополнительно указал, что ст. 90 «Участие свидетеля» НК РФ не предусмотрено участие проверяемого лица при допросе свидетелей.

Я ничего не знаю. Зачем меня вызвали{q}

Для дачи показаний может быть приглашено любое физлицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля. Данную вероятность инспекторы оценивают самостоятельно и не должны доказывать.

Как отметил Приморский краевой суд, само по себе несогласие с вызовом на допрос в качестве свидетеля не говорит о том, что права физлица нарушены.

Кроме того, суды указывают, что зачитывать поставленные перед свидетелем вопросы, а также разъяснять их в обязанности должностного лица, осуществляющего допрос свидетеля, не входит. Физлицо не лишено права задать уточняющие вопросы, если у него есть какие-либо сомнения, или попросить разъяснить суть того или иного вопроса.

На практике налоговики привлекают к ответственности, только если у них есть доказательства получения физлицом повестки. Отсутствие вины лица в совершении налогового правонарушения служит обстоятельством, исключающим привлечение к ответственности.

Если повестка направлена заказным письмом с уведомлением о вручении, то документом, подтверждающим ее получение, является уведомление о вручении почтового отправления с подписью получившего ее лица.

Однако в судебной практике была ситуация, когда суд признал правомерным наложение штрафа при отсутствии доказательств вручения повестки. Он исходил из следующего: повестка не была получена ввиду того, что физлицо не представило сведения об изменении своего места жительства в орган регистрационного учета.

↑К началу страницы

Налоговый кодекс не регламентирует порядок вызова свидетеля в налоговый орган. Вместе с тем, свидетель
вызывается на допрос повесткой налогового органа, в которой указывается, кто вызывается в качестве свидетеля,
куда, к кому, в какой день и час ему следует прибыть для дачи показаний.

Если вызывают на допрос в налоговую, что делать {q}

Получив приглашение явиться на допрос свидетеля в налоговой, свидетель, или его работодатель, начинают искать повод, почему можно не идти, прежде всего оправдывая себя, что не смогут ничем помочь налоговой. Это ошибка, за которую придется платить штраф (ст.128 НК РФ).Налоговый кодекс РФ не предоставляет свидетелю прав определять, является ли он свидетелем, или нет, располагает свидетель «ценной» информацией для налоговой проверки, или нет.

Существенная деталь:  Налоговая должна располагать документальными доказательствами, что свидетель ДОЛЖЕН знать сведения, имеющие значения для конкретной налоговой проверки, о которых ему задают вопросы.Это проблемный вопрос для проведения допроса, и который адвокаты советуют использовать «свидетелям» для обоснования отказа от дачи показаний.

Такие ошибки налоговиков можно успешно использовать оспаривая обвинения в получении необоснованной налоговой выгоды и иных налоговых нарушениях. Суды часто такие свидетельские показания считают домыслами.

Могут ли меня допрашивать{q}

1) лица, которые не могут правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля. К ним относятся дети в возрасте до 14 лет, глухие, слепые, глухонемые, психически нездоровые лица;

2) лица, которые получили сведения, важные для налоговой проверки, в связи с исполнением ими своих профессиональных обязанностей. Данные сведения составляют профессиональную тайну. К таким лицам можно отнести адвокатов, аудиторов, нотариусов, врачей, священников.

Все остальные физлица могут быть допрошены. Если же вы относитесь к любой из перечисленных выше категорий лиц, то перед началом допроса нужно сообщить об этом инспектору.

Допрос в налоговой «по телефону»

Допрос свидетеля в налоговой по телефону – совсем не редкое событие в ходе налоговых проверок. Для свидетеля такая форма допроса — скорее благо, можно не тратить время на поход в налоговую. Не редко после «допроса по телефону» свидетелю сообщают, что на допрос в налоговую можно не приходить. Для проверяемого налогоплательщика – допрос свидетеля по телефону, в 99 % случаев —  зло.

Налоговый кодекс РФ не содержит такой формы допроса, как «допрос по телефону», или с использованием телефона и т.п.Информация, полученная налоговым инспектором по телефону – это информация, полученная в нарушение Налогового кодекса РФ и 100% не задокументированная. Информация, полученная в рамках «допроса по телефону» не приобщается к материалам налоговой проверки, поскольку материалы налоговой проверки – суть, доказательства, и получают их в установленном порядке.

Риторический вопрос: Если показания свидетеля не попали в материалы проверки, для кого они были важны {q}

С другой стороны, явка свидетеля – обязательна. После «допроса по телефону» доказательств явки на допрос у свидетеля не остается. В материалах налоговой проверки может остаться утверждение инспектора: «Свидетелю направлено уведомление о явке на допрос. Уведомление получено. Свидетель не явился.».

Часто, именно показания свидетеля или нескольких свидетелей могут полностью подорвать выводы налоговой проверки о свершении налогового правонарушения.

Могу ли я отказаться давать показания на основании ст. 51 Конституции{q}

Налоговая ответственность в виде штрафа предусмотрена за следующие нарушения:

  • неявку или уклонение от явки без уважительных причин — 1 тыс. руб.;

  • неправомерный отказ от дачи показаний или дачу ложных показаний — 3 тыс. руб.

ФНС разъяснила, что административная и уголовная ответственность свидетеля по делу о налоговом правонарушении не предусмотрены.

По мнению ФНС, физлицо вправе отказаться от дачи показаний только по основаниям, которые предусмотрены законодательством РФ. Так, согласно ст. 51 Конституции никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определен федеральным законом (супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки).

Директора вызвали в налоговую на допрос в качестве свидетеля, что делать{q}

Заявление в любой форме (письменное либо устное) о нежелании дать показания в целом по делу или по отдельным его эпизодам признается неправомерным отказом от дачи показаний.

Исходя из сложившейся практики, можно заключить, что суды признают правомерным наложение штрафа в ситуации, когда свидетель отказывается отвечать абсолютно на все вопросы.

Например, Нижегородский областной суд рассматривал дело, где вызванный на допрос главбух отказался дать показания по всем вопросам касательно финансово-хозяйственной деятельности организации. Суд решил, что отказ отвечать на все вопросы свидетельствует не о нежелании разглашать информацию, которая затрагивает права и законные интересы физлица, а о намерении любым способом помешать налоговому органу установить фактические обстоятельства дела.

В другом деле, которое разбирал Псковский областной суд, инспекция наложила штраф за отказ от дачи показаний. Физлицо было вызвано на допрос в рамках выездной проверки за период, когда оно было директором. Суд также отметил, что свидетельские показания не влияют на законные права и интересы физлица, поскольку связаны с финансово-экономической деятельностью организации.

Отказ от дачи показаний абсолютно по всем вопросам независимо от их сути представляется неправомерным. К такому выводу пришли Омский областной суд, Красноярский краевой суд, Свердловский областной суд.

С судами согласна и ФНС. Так, она оставила жалобу физлица без удовлетворения, рассмотрев следующую ситуацию. Допрашиваемый, будучи акционером банка, отказался отвечать на все поставленные перед ним вопросы независимо от их сути, в том числе на те, ответы на которые позволяют оценить характер финансово-хозяйственных правоотношений банка, их экономическую обоснованность и определить действительный размер налоговых обязательств.

Суды признают неправомерным отказ от дачи показаний на вопросы, которые:

  • относятся к хозяйственной деятельности юрлица;

  • касаются выполнения трудовых обязанностей и того, каким образом физлицо получило свою должность;

  • затрагивают исключительно профессиональную деятельность физлица (должностные обязанности и должность, порядок ведения бухучета и работы с наличностью организации);

  • относятся к созданию и ликвидации юрлица.

https://www.youtube.com/watch{q}v=ytaboutru

Свердловский областной суд решил, что не затрагивают законные права и интересы физлица следующие вопросы:

  • о финансово-хозяйственных отношениях общества с контрагентом, с которым заключены договоры поставки;

  • порядке оплаты;

  • регистрации общества в налоговых органах;

  • месте его нахождения;

  • количестве работников;

  • наличии оргтехники;

  • о том, с какого времени физлицо работает в ООО;

  • в каких организациях оно являлось руководителем и учредителем;

  • какую должность оно занимает в настоящее время.

Суды также полагают неубедительными указания физлиц на возможные негативные последствия со стороны работодателя в случае предоставления налоговому органу истребуемых данных, поскольку эти последствия носят вероятностный характер и противоречат нормам трудового законодательства. К таким выводам пришел, например, Омский областной суд.

А вот в другой ситуации, которую рассматривал Свердловский областной суд, из протокола допроса нельзя было установить содержание вопросов, на которые физлицу предлагалось ответить. Не ознакомившись и не зная содержания вопросов, физлицо до начала допроса отказалось от дачи показаний. По мнению суда, указанное обстоятельство не позволило установить действительное наличие (отсутствие) права воспользоваться возможностью не свидетельствовать против самого себя.

Что касается допросов ИП, то здесь ситуация иная.

Так, Оренбургский областной суд не поддержал налоговиков. Он отметил, что понятия «налогоплательщик» и «свидетель» разграничены и данные лица имеют разный статус и наделены различными правами и обязанностями. Поскольку ИП был вызван в налоговый орган в качестве свидетеля для дачи показаний по делу о налоговом правонарушении, производство по которому производилось в отношении него же, полученные показания могли быть использованы против него. Отказ от дачи показаний является правомерным.

103.jpg

АС Центрального округа решил, что независимо от характера показаний, которые дал ИП налоговому органу в ходу проводящейся в отношении него выездной налоговой проверки, он не подлежит ответственности по ст. 128 НК РФ, поскольку не может являться свидетелем в отношении самого себя.

Неявка либо уклонение от явки без уважительных причин лица, вызываемого по делу о налоговом правонарушении в качестве свидетеля

Налоговый допрос в качестве свидетеля директора проверяемого юридического лица или главного бухгалтера. Налоговики, не редко, мотивируют такие допросы правом, предоставленным п.12.ч.1 ст.31 НК РФ, и проводят допросы по правилам именно ст. 90. (Что является неверным).Налоговый допрос свидетеля, как и свидетеля в любом ином процессе (гражданском, уголовном, административном), предполагает, свидетель – лицо не заинтересованное в исходе дела, и дает объективную правдивую информацию. За воспрепятствование производству – установлена ответственность.

При допросе директора проверяемой организации, в рамках проверки этой организации, правило «незаинтересованности свидетеля» заведомо не выполняется.Любое юридическое лицо, это юридическая фикция — то, чего в объективной реальности не существует. Существует закон, документы (Протоколы о создании юр лица, устав), печать.

Действия от имени организации совершают конкретные люди. Директор организации – лицо, осуществляющее деятельность от имени организации, и ответственное за деятельность организации, и заведомо заинтересованное в исходе налоговой проверки. Конечно, директору известны (должны быть известны) большинство деталей финансово-хозяйственной деятельности организации и он является носителем ценных для налоговой проверки информации.

Когда налоговый допрос свидетеля-директора проводят по правилам ст.90 НК РФ, автоматически создают противоречивую ситуацию. Система статей 90 и 128 Налогового кодекса РФ предполагает ОБЯЗАННОСТЬ свидетеля дать показания, устанавливая за отказ от дачи показаний и за уклонение от дачи показаний ответственность.

38.jpg

Вместе с тем, эта же статья 90 НК РФ предоставляет свидетелю возможность отказаться от дачи показаний согласно ст.51 Конституции РФ, не свидетельствуя против себя. По результатам налоговой проверки и организация, и директор организации могут быть привлечены к ответственности, в том числе к уголовной.

Налоговый допрос свидетеля директора по деятельности его организации, фактически, это допрос свидетеля о его собственных действиях – допрос подозреваемого (обвиняемого), результатом которых может стать ответственность самого свидетеля. Любое показание директора может быть использовано против него, и против его организации.

Повсеместное нарушение:Налоговики неправильно оформляют протокол допроса свидетеля.

↑К началу страницы

Неявка либо уклонение от явки без уважительных причин лица, вызываемого по делу о налоговом правонарушении в
качестве свидетеля, влечет налоговую ответственность свидетеля, предусмотренную частью первой
статьи 128 Налогового кодекса

Протокол допроса свидетеля в 2019

Налоговый кодекс содержит только общую норму: показания свидетеля заносятся в протокол (ч.1 ст.90 НК РФ). Кто, как заполняет протокол, сколько на это отводится времени, Налоговый кодекс не устанавливает.

Внимание! В 2019г. свидетелю обязаны вручить копию протокола непосредственно по окончании допроса.

В 2019г. применяется новая форма протокола допроса свидетеля, утвержденная Приказом ФНС России от 07.11.2018 N ММВ-7-2/628@ «Об утверждении форм документов, предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации и используемых налоговыми органами ….» (Зарегистрирован в Минюсте РФ 20.12.2018 N 53094).

Во время допроса свидетелю задают одни вопросы, а в протоколе формулировки вопросов — иные. Неоднократно детали имели существенное значение для налоговой проверки. Слова – значат.Аналогично – неточно печатаются показания свидетеля (заменяются слова свидетеля на иные, изменяются фразы и т.д.). Протокол отражает «показания на тему», но не буквальные показания свидетеля.

Юридическое значение и бытовое значение терминов не совпадают, и изложение показаний в протоколе в «версии» налогового инспектора может иметь нежелательный характер.Устранить нарушения можно только по аудиозаписи или по стенограмме допроса, если они ведутся.ПО окончании допроса свидетелю необходимо внимательно прочитать протокол допроса, обратить внимание на несоответствия, и потребовать их устранить.

Адвокат по налогам Гордон А.Э.

Какие причины неявки могут быть уважительными{q}

НК РФ не определяет, какие именно причины являются уважительными.

Московский городской суд указал, что они сформулированы в п. 4 ст. 90 НК РФ. Согласно этой норме показания свидетеля могут быть получены по месту его пребывания, если он вследствие болезни, старости, инвалидности не в состоянии явиться в налоговый орган, а по усмотрению должностного лица налогового органа — и в других случаях.

Суды признают неуважительными следующие причины неявки физлица на допрос:

  • уведомление о вызове не содержит указаний на проводимое мероприятие налогового контроля;

  • лицо, подписавшее уведомление о вызове, не включено в состав группы, осуществляющей меры налогового контроля;

  • физлицо было вызвано на допрос в налоговый орган, где не состоит на учете. В данной инспекции зарегистрирована организация, руководителем которой физлицо было ранее;

  • в повестке не было указания на то, по какому делу вызывалось физлицо, отсутствовал номер дела, не было обозначено лицо, в отношении которого заведено дело;

  • физлицо находилось в командировке;

  • физлицо не может пояснить какие-либо обстоятельства;

  • объяснения в качестве свидетеля уже были даны ранее;

  • в повестке отсутствует конкретное указание на проводимое мероприятие налогового контроля, сама повестка не соответствует установленной форме.

https://www.youtube.com/watch{q}v=ytcopyrightru

↑К началу страницы

, , , , ,
Поделиться
Похожие записи
Комментарии:
Комментариев еще нет. Будь первым!
Имя
Укажите своё имя и фамилию
E-mail
Без СПАМа, обещаем
Текст сообщения
Adblock detector